蚌埠律师以案释法：职务侵占罪

文/李军律师

案 例 回 放

王某是开封市某公司职工，因为单位没有设保安，夜里就由单位的男同志轮流值班，由于单位离王某家很近，有时同事还让其代替值班。王某一个月间利用单位电话打色情电话的费用共计11215元。

公诉机关指控称，王某是单位职工，其主观上为满足个人私欲而故意私打单位电话，其实施犯罪行为是利用在单位值班的便利条件，客观上其行为造成了单位一万多元的经济损失。因此，王某的行为符合职务侵占罪的犯罪构成要件，应以职务侵占罪追究之。

法院经审理认为指控的罪名成立，鉴于王某认罪态度较好，积极退赔并取得公司谅解，适用缓刑不致再危害社会，遂判处其有期徒刑一年，缓刑两年。

罪 名 解 说

一、职务侵占罪的犯罪构成

1、须有公司、企业或其他单位的财产权受到侵犯的事实发生，且财产损失数额较大。数额较大的标准，各地规定不一。安徽省内数额较大的标准为一万以上，十万元以上则为数额巨大，量刑档升格为五年以上有期徒刑。

2、第1项事实的发生，须是该单位的工作人员以非法占有为目的的利用职务便利所为。非法占有，是指没有合法根据地将他人财物据为己有，侵犯了刑法所保护的财产所有权关系。非法占有的形式，不限于自己占有。非法占有的手段，包括侵吞、窃取、骗取或其他形式。

所谓职务便利，是指行为人利用自己职权、职责范围内的权力和地位所形成的主管、经营或者经手财物的便利条件。利用职务便利的认定，通常情形没有太大争议，但实践中仍然存在较难认定的情况，如侵占股东股权之情形，恐怕就不能一概而论。对此，需要专门论述，此处不论。

3、行为人不存在客观或主观上的阻却事由。

二、职务侵占罪的共同犯罪问题

职务侵占罪的共同犯罪有三种类型：

1、发生于单位内部的共同犯罪，即职务侵占行为人均为该单位工作人员。又可分为两种情形：一是行为人都利用了自己的职务之便，分工合作以达到共同侵占本单位财物的，以职务侵占罪共犯论处；二是没有职务便利的工作人员与有职务便利的工作人员勾结，利用有职务便利的工作人员的职务之便，侵占单位财物数额加大的，以职务侵占罪共犯论处。

2、本单位以外的行为人与本单位有职务便利的行为人勾结，利用该行为人职务便利侵占本单位财物的，以职务侵占罪共犯论处。

3、以主犯所具有的身份属性确定共同犯罪的性质的特殊类型：有国家工作人员身份的人员参与其中时，如何认定共同犯罪的性质？根据2000年《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第3条的规定，“公司、企业或者其他单位中，不具有国家工作人员身份的人与国家工作人员勾结，分别利用各自的职务便利，共同将本单位财物非法占为己有的，按照主犯的犯罪性质定罪。易言之，主犯如不具有国家工作人员身份，则以职务侵占罪共犯论处；主犯如具有国家工作人员身份，则以贪污罪共犯论处。”

案 例 简 评

文章开头所引述的案例中，表面上看，王某并没有直接将单位价值11215元的财物装入自己的腰包（即非法占有），似乎不符合职务侵占罪所要求的非法占为已有之要件。但是，对王某用单位电话拨打色情电话而使单位损失11215元话费的行为，我们完全可以将其解释为：王某通过拨打色情电话而将单位的11215元转化为自己所有。因为，拨打色情电话与其业务无关，纯属于个人消费范畴。据此，法院认定王某构成职务侵占罪，定性准确，量刑适当。

附法条链接：第二百七十一条　【职务侵占罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。